西南大学网络与继续教育学院课程考试试题卷类别： 网教 专业： 法律事务 课程名称【编号】： 中国法律思想史 【0450】 A 卷大作业 满分：100 分 论述题：（本大题为大作业，任选两题作答，每题 50 分，共计 100 分。）1、试述先秦法家法治思想中的“执法原则”。2、试述汉初黄老学派法律思想的基本内容。3、试述封建正统法律思想的内容。4、试述沈家本法律思想的主要内容。2、答：汉初黄老学派的法律思想及其在政治、法制实践中的运用，我们可以从四个方面来加以阐述。  (一) 无为而治，与民休息  西汉初期，汉初君臣严厉批判了“专任刑罚”的法家思想，主张“无为而治”，“与民休息”。刘邦死后，惠帝继位，吕后称制。在他们统治时期，相继重用崇尚黄老之学的曹参、陈平等为相，积极推行“黄老之治”。文帝、景帝在位期间，继续实行西汉建国以来“无为而治”、“与民休息’，的方针，“轻徭薄赋”、“平狱缓刑”，移风易俗以致“政宽人和”，天下“富实”，出现了多年未见的繁荣景象，史称“文景之治”。  (二) 文武并用，“德刑相济”  汉初封建统治者认识到在崇尚和推行黄老“无为而治”的同时，还必须兼采儒法各家的思想，以便有效地统治天下。西汉建国之初，陆贾经常在刘邦面前称道《诗》、《书》陆贾在《新语》一书中，论述了以仁义德教治国的重要性。文帝在位期间，议论务在宽厚，“专务以德化民”，“兴于礼义”。  (三) “罚不患薄”，约法省刑  陆贾总结了秦亡的教训，极力劝谏刘邦：“设刑者不厌轻”，“行罚者不患薄”，惠帝、吕后继承了“约法省刑”的传统， “刑罚罕用”并进一步采取了一些省刑除苛的措施。特别是文帝，他曾获得“几致刑措”的好评。其一，废除连坐孥法。其二，废除诽谤妖言法。其三，废除肉刑。  (四) “轻徭薄赋”，“以粟为赏罚”  西汉建国初年，刘邦先后颁布了“以有功劳行田宅”和“复从军吏卒”的法令。陆贾曾极力向刘邦建议“稀力役而省贡献”。惠帝、吕后时期， “天下晏然”， “民众稼穑，衣食滋殖”。贾谊主张“以民为本”，并向丈帝建议“轻赋少事，以佐百姓之急”。文景时期确实采取了一系列“劝趣农桑”、“轻徭薄赋”的措施。总的说来，汉初实行“轻徭薄赋”等政策，取得了较好的效果。 - 1 -  综上所述，西汉初期统治者从总结秦亡的教训出发，严厉批判了秦朝“专任刑罚”等法家思想，转而采取黄老学说作为治国的指导思想，约法省刑，轻徭薄赋等措施使社会经济迅速得到恢复和发展，社会矛盾有所缓和。 4、答：主要包括以下两个方面：一、重视法理学研究清朝末年,为了适应改革法制的时代需要,沈家本大力提倡推求法理、重视法学研究。他把法理学研究看成是法律工作的先导。要明法必须先要明理,而明理的重要途径就是提倡法理学研究。沈家本认识到近代各国法律著作浩如烟海 ,在庞杂的法律著作面前,法学家只有“会而通之”,才能做到“折衷而归一”,寻找到切中时弊的药方。沈家本不仅从司法实践和法制改革方面强调法理学研究的重要性,还通过法理学在中国的发展过程来说明恢复和发展法理学的必要性。法理学从战国时期最为发达到清朝法学逐渐衰落。尤其是清代,清代名卿纪昀(晓岚)所编纂的《四库全书总目提要》不仅所收法律书目甚少。持法名公巨卿尚且视法学为无足轻重,其余小吏就可想而知了。因此,沈家本认为,及时恢复和发展法学,在清朝末年尤为必要。沈家本已经觉察到,法律和法学发达与否,与政治关系极大。法学盛衰与政治的关系表现在两方面 : 一、“法学之衰也,可决其政之必衰”。法学盛衰即使不能必然导致政治盛衰,也能对政治产生重要影响。二、沈家本意识到,在法律与政治的关系中,主导因素仍然是政治。政治腐败,就会产生“有法而不守,有学而不用”的现象。历史上法学繁盛时期,都是与统治者重视法律、提倡法学分不开的。为了推动法学的发展,沈家本极力主张恢复律博士这一官职。沈家本渴望法理学能够在中国由衰而盛,他把希望寄托在清政府的所谓“宪政”上。沈家本对于法律的概念进行了探讨，但是他没能说明法的产生与阶级斗争的关系。他不仅从表现形式方面探讨了法律的概念，而且极为重视法的内容与作用。认为治理国家不能没有法律，而且实行法治要以仁道为宗旨。他种思想明显是与“恶法优于无法”的论调有别的。他的法权统一的思想批判了封建主义等级特权观念，有利于维护国家主权和民族尊严，表现出强烈的民族主义和爱国主义精神。而且认识到不应以法律泄私愤这是很难能可贵的。他和许多儒家贤哲一样，也十分重视道德教化的作用，主张教养为主，惩治为辅。同时他也十分重视执法的问题，持平执法，不仅会弥补恶法，而且也会- 2 - 使社会安定。而这有很大程度上取决于人，取决于执法者。所以他很重视法律人才的培养。二、确立中西结合的修律思想沈家本继承了中国古代的变法思想,提出了自己的变法主张。沈家本在主持修订法律期间,始终坚持“参考古今,博稽中外”的修律原则。他既反对数典忘祖,一味推崇西法,也反对门户之见,一概摒弃西法。日本明治维新以后,积极学习西方法学理论和研究西方法律制度,因此,日本法学界也是“名流辈出,著述日富”。沈家本以此说明西方法学确有可学之处。沈家本提出法学研究要结合古今,甄采中西。为了使修律能够符合清末统治阶级的需要,沈家本明确提出:“我法之不善者,当去之。当去而不去,是之为悖。彼法之善者,当取之。当取而不取,是之为愚。”他反对重型酷刑，而且在他的坚持下，它们也在大清律中被废除了。对于在菜市场上执行死刑，他也极为愤慨，认为它是对于社会没有好处的。罪刑相宜，，罪刑法定，反对比附，这些在今天的法律中也都得到了体现，这说明他的思想在当时之先进与正确改良监狱，认为应该是感化人，而不是单纯的惩罚，改造人。沈家本的法律思想在近代中国法律思想史上占有重要的地位。他受了西方资产阶级法律观的影响,继承了中国古代德主刑辅、以仁统法的法律思想,对封建末期极端专制主义的法律制度和法学观点进行了揭露和批判,对近代中国法学和法律思想的发展起了积极的作用。由沈家本负责修订的新法,虽然由于“礼教”派反对而大多数没有被颁布实施,但他在法学上的建树是应当肯定的。- 3 -