论股份有限公司的监事会摘要:强化股份有限公司监事会的职权，真正实现公司股东大会、童事会、监事会的“三权分立”，完善公司内部监督机制，是我国建立现代公司制度的需要。监事会能否有效地行使监督、检查权，取决于它能否保持自身的独立性。要充分实现监事会的价值功效，必须进一步完善我国的公司立法。关键词:股份有限公司；监事会；监背机构监事会能否有效地行使监督、检查权，取决于它能否保持自身的独立性。我国公司法对监事的产生、任职资格限制、职权范围等作出一系列规定，其目的就是为了保证监事会的独立性。但与公司监督机制健全的国家相比，存在的不足之处显而易见。要充分实现监事会的价值功效，必须进一步完善我国的公司立法。一、监事会的组成和监事的任免（一）关于监事会成员的人数我国股份有限公司监事会采取委员会制，规定不得少于 3 人，对人数上限未作规定。那么究竟应设多少人，应由公司根据其股本规模、职工人数以及投资者与经营者之间的关系等通过公司章程自主决定。各卜国立法一般对监事会人数都未作上限规定，但也有一些国家对人数的上下限均作出明文要求，如法国规定“监事会成员的最低人数为 3 人，最高人数一般为 12 人”。奥地利规定“根据股份资本总额的不同，监事会可由 3 至 20 人组成”。（二）关于监事会成员的组成在传统公司法中，监事会成员一般从有行为能力的股东中选任。但进人本世纪，德国首创了“职工参与制”(也称“共决制”)，对欧洲大陆国家产生了较大影响。现在欧洲大陆许多国家，如奥地利、荷兰等，都规定监事会成员中应有一定比例的职工代表参与公司的监督。我国《公司法》规定“监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工民主选举产生协。可见，我国公司监事会是由股东代表和职工代表两部分人士组成的，股东代表监督公司经营管理是其股东权力的体现，是各国立法的共识。那么 ，对职工代表进人监事会应如何理解呢?我们认为，这是公司社会属性的反映。一方面，确立了职工在企业中的主人翁地位，可以以此渠道实现对公司生产经营决策的监督；另一方面，在市场经济体制下，公司运营状况除直接影响股东和债权人的利益外，受影响较大的还有公司职工，公司的兴衰直接影响每个职工的切身利益。此外，职工监事资格在理论上与股东身份无关，只强调其职工身份，但在实践中，由于推行股份合作制，职工在作为劳动者的同时认购了公司内部股票，协调了职工与股东的双重身份，职工参与公司监督则更具必要性.但是，我国《公司法》对监事会成员中职工代表所占的比例缺乏硬性规定，这是应当完善之处。在此方面，国外公司制度上的一些作法值得借鉴。如德国法律规 定:1.雇员人数在 2000 人以上的非采矿、钢铁行业的公司，设 12 人监事会的，则股东代表 6 人，雇员代表 4 人，工会代表 2 人；设 16 人监事会的，股东代表 8 人，雇员代表 6 人，工会代表 2 人；设 20 人监事会的，股东代表 10 人，雇员代表 7 人，工会代表 3 人。2.采矿、钢铁行业的公司，监事会通常由 11名成员组成，即 5 名股东代表、5 名雇员代表和 1 名“未来成员”。（三）关于监事的产生办法和任期我国《公司法》规定，监事会中的股东代表由股东大会选举产生，职工代表由公司职工民主选举产生。但代表职工的监事由谁行使提名探、批准权，尚无明文规定，应进一步明确。对监事任期，我国规定每届为 3 年，连选可以连任。对董事任期，则由公司章程规定，但每届任期不得超过 3 年，任期届满，也可以连选连任。由此可见，我国公司法规定的监事任期等于或长于董事的任期。这也是世界上大多数国家或地区的公司立法惯例。如法国公司法规定监事的任期为 6 年，单一委员会制下董事任期为 1 年，双层委员会制下董事任期为 4 年。奥地利规定监事与董事的任期均为5 年。人们普遍认为，监事的任期等于或长于董事任期，便于监事持续地自始至终跟踪监督董事的经营管理活动。但也有人认为，监事会的任期短于董事会，使前后两届监事会对同一届董事会实行监督，则更有利于发挥监督机构的作用。我国《公司法》对监事连选连任的届数没有限制性规定。对连选连任持否定意见的学者认为，监事会与董事会成员连选连任，长此以往会使两者的关系发生变化，削弱了监督与被监督的关系，甚至可能出现恶意串通、询私舞弊，损害公司、股东、债权人、职工等利益的恶果。对连选连任持肯定意见的学者认为，监事会成员只要忠于职守，连任能更好地保持监督工作的连续性，更有利于公司的正常运转。问题的关键在于，对监事候选人的提名权归属，我国立法没有规定。实践中往往由董事会决定监事候选人的提名，而从理论上讲，应由监事会支配董事会。因此，我国《公司法》应进一步明确监事侯选人的提名方式和方法。（四）关于监事的任职资格我国《公司法》对监事的任职资格作了限制性规定，即有下列情形之一的，不得担任公司监事(该条文也适用于董事、经理的资格限制):1、无民事行为能力或者限制民事行为能力；2、因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；3、担任因经营不善破产清算的公司。企业的董事或者厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；4、担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年 5、个人所负数额较大的债务到期未清偿。此外，国家公务员不得兼任公司的监事，董事、经理及财务负责人也不得兼任公司的监事。上述限制性规定的立法理由在于保证监督权的独立性。但事实上，监事由董事、经理等以外的其 他人担任，也一定能保证其独立性。监事候选人由董事会提名的作法，以及监事任职后可能面临的被他所监督的对象辞退的危险，都会妨碍监事行使监督权。德国法律“法人不得作为监事会成员”的规定，我国法无明文，但从《公司法》第 57 条任职资格限制中可看出监事仅限于由自然人担任。二、监事会的职权及其与董事会的制衡关系在现代各国公司立法中，有的国家赋予监事会的权力很大，足以形成对公司董事会的制衡力量；有的国家的公司监事会权力弱小，只有监督之名，而无监督之实。从大陆法系各主要国家来看，监事会的权力包括:董事会成员任免权、董事会经营活动的监督权、董事会违法行为的制止权、临时股东大会的召集权、公司财务状况的审核权、公司业务约束权以及特定情况下的公司代表权等。我国《公司法》规定股份有限公司监事会行使下列职权:（一）检查公司的财务；（二）对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督；（三）当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正；（四）提议召开临时股东大会；（五）公司章程规定的其他职权。此外，监事还有列席董事会会议的权力。从上述规定看，我国公司监事会的职权范围比较广泛，可在一定程度上形成对董事会的制衡关系。但与前述大陆法国家的监事会职权相比，略显简单、不足。建议借鉴国外的立法经验，由监事会与股东大会共享董事任免权 ；补充规定监事会可以公司名义对董事行使诉权；当董事为自身利益与公司交涉时，应由监事会代表公司；监事会对临时股东大会不仅享有提议召集权，还应享有补充召集权，即赋予监事会在必要时自行召开临时股东大会的权力。综上所述，强化股份有限公司监事会的职权，真正实现公司股东大会、董事会、监事会的“三权分立”，完善公司内部的监督机制，是我国建立现代公司制度的需要，补充公司立法势在必行。参考文献：〔1〕马更新《:独立董事制度研究》.知识产权出版社,2004 年版〔2〕王文宇:《公司法论》.中国政法大学出版社，2004 年版〔3〕江 平:《新编公司法教程》.法律出版社，1994 年版